根據《合同法》的規定和有關(guān)合同成立的理論，招標屬于一種競爭性締約程序，招標的目的在于從眾多的投標人中選擇最佳的合同相對方。為了并保證這一選擇是公平和公正的，本法規定，招標人必須與中標人按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同，并不得就有關(guān)實(shí)質(zhì)性?xún)热葸M(jìn)行談判。這樣就能夠將當事人之間訂立合同的過(guò)程和有關(guān)合同的內容置于公眾的監督之下，保證最佳的投標報價(jià)者能夠獲取合同，從而達到防止舞弊行為發(fā)生的目的。
相反，如果允許招標人和投標人在中標人確定前就投標價(jià)格、投標方案等實(shí)質(zhì)性?xún)热葸M(jìn)行磋商、談判，就與“三公”原則背道而馳，也勢必使有關(guān)招標程序失去意義。所以《招標投標法》第43條規定，在確定中標人前，招標人不得與投標人就投標價(jià)格、投標方案等實(shí)質(zhì)性?xún)热葸M(jìn)行談判。否則構成違法。
依法必須進(jìn)行招標項目的招標人，在確定中標人之前與投標人就投標價(jià)格、投標方案等實(shí)質(zhì)性?xún)热葸M(jìn)行談判的，應負以下法律責任：
（1）警告。招標人違反本條規定，與投標人就投標報價(jià)、投標方案等實(shí)質(zhì)性?xún)热葸M(jìn)行談判的，由有關(guān)行政監督部門(mén)給予警告。具體到本條而言，警告是指有關(guān)的行政監督部門(mén)對具有上述違法行為的人實(shí)施的一種書(shū)面的譴責和告誡。
（2）給予處分。根據本條規定，有關(guān)行政監督部門(mén)應當對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予行政處分。
紀律處分是依照組織章程、決議對內部違紀工作人員作出的懲罰性措施。根據本條規定，在項目單位的主管人員和其他直接責任人員不屬于國家公務(wù)員的情況下，應當依據項目單位的內部規章對他們給予紀律處分。如項目單位的主管人員和其他直接責任人員屬于黨員的，給予黨紀處分。
從法律條文所使用的文字上理解，《招標投標法》第55條規定的法律責任的主體是依法必須進(jìn)行招標項目的招標人，即提出招標項目進(jìn)行招標的法人或者其他組織，以及招標單位直接負責的主管人員或者其他直接責任人員。由于在中標前就投標報價(jià)、招標方案等實(shí)質(zhì)性?xún)热葸M(jìn)行談判的行為不可能由招標人單方實(shí)施，因此責任人還應包括投標人。構成前述法律責任，行為人必須具有進(jìn)行違法行為的故意。這里所指的故意是指行為人就其行為的目的有足夠的認識和理解，而非指行為人知曉其就有關(guān)實(shí)質(zhì)性?xún)热葸M(jìn)行談判屬于違法?？v使行為人不知其就有關(guān)實(shí)質(zhì)性?xún)热葸M(jìn)行談判的行為違法，只要行為人在進(jìn)行談判時(shí)對其行為的目的有充分的理解和認識即可認為其有過(guò)錯。
